“5元嗨吃”活动的组织者为什么挨罚？

一、案情简介
　　2021年6月12日，山东省聊城市高唐县市场监管局接到举报，称山东某文化传媒有限公司高唐分公司（以下简称“当事人”）作为某外卖平台的城市合作伙伴，利用服务协议、交易规则以及技术等手段，干涉平台内经营者的自主经营，造成该县外卖秩序混乱。
　　经办案单位调查核实后发现，当事人作为某外卖平台的城市合作伙伴，为了占领更大的市场份额，通过制定规则，策划开展了以高额补偿为代价的“5元嗨吃”活动。参与活动的商品，活动之前价格是5元的，继续执行5元价格销售。价格高于5元的，须执行限价5元销售。商户的交易差价损失，由当事人按照活动前和活动中交易金额实际发生的价格差，给予全额补偿，补偿款由外卖平台后台自动汇入参与活动的商户账户。
　　活动期间，参加本次活动的商户单户最高补偿54916.10元，单户最低补偿4025.20元；单户单笔补偿最高15.14元，单户单笔补偿最低9.22元。该活动自2021年5月7日开始，至6月12日在未告知参与商户的情况下自行利用技术手段终止了“5元嗨吃”活动，交易价格恢复至活动前价格。
　　办案单位认为，当事人违反了《网络交易监督管理办法》第三十二条、第五十条和《电商法》第三十五条、第八十二条之规定，依法作出了罚款80000元的行政处罚决定。

二、案件解析
　　针对当事人的行为，执法人员作了如下认定：
　　第一，当事人的行为有目的、有计划、有步骤、有技术手段支持，存在主观故意。
　　第二，当事人对餐饮商户在平台内的价格进行了不合理的限制，干涉了餐饮商户的自主经营权、交易权。此外，当事人在未通知或未征得参加活动的商户明确同意的情况下，单方中止了涉案“5元嗨吃”活动，可以视为利用了技术手段对参加活动的经营商户进行了不合理限制。
　　第三，当事人短时间内投入巨资，甚至是严重亏本的情况下组织实施该“促销”活动，其最终目的是让更多的商户入驻平台，从而收取更多的服务或管理费用，在一定程度上影响了正常竞争秩序。
　　在法律适用上，执法人员仔细探讨了《电商法》《网络交易监督管理办法》《反不正当竞争法》《价格法》等多部法律，并多次向市局、省局征询意见。因当事人不具有市场支配地位，其行为也没有侵犯消费者的权益，当事人作为某外卖平台的城市合作伙伴，可视为特别的法律关系主体，执法人员认为应当适用《网络交易监督管理办法》《电商法》两部法律法规。
　　在《网络交易监督管理办法》第三十二条第（三）项“其他干涉平台内经营者自主经营的行为”的条款适用上，内部有些争论，执法人员参照了此条款的立法背景、立法目的及北京工商大学法学院吕来明教授的“《网络交易监督管理办法》主体登记及平台责任制度的新突破”一文中的论点，使本案的法律适用既有相对明确的依据及标准，同时又保持了一定的张力和弹性。
　　本案类型新颖，具有突破性，是高唐县市场监管局首次适用《电商法》《网络交易监督管理办法》查处的典型案例。办案期间的一些细节能为今后的网络监管执法工作带来以下启示。
　　规范取证，确保关键证据提取和锁定。
　　先收集固定证据再找当事人核实调查，是成功查办案件的关键。在认定当事人的行为违反了《电商法》《网络交易监督管理办法》相关规定后，办案机关第一时间系统全面地罗列了取证清单及取证顺序，制作多个方案，力求一击从当事人手中获取核心证据，如果再进行二次取证或者用旁证验证，那么案件或变得难于推进，甚至陷入旷日持久的泥潭。核心证据固定后，应当向代表性比较强的、有说服力的对象取得旁证。

□何章义 殷广勇